涉外扶植工程施工合同胶葛中，若标的物正在境外且被告系正在境内没有居处地的外国公司，且关于该胶葛当事人之间不存正在无效的仲裁和谈，那么，该类案件的管辖法院，应若何确定？本文次要根据我国现行法令和司法实践，对前述问题中的地区管辖问题进行简要阐发，至于此中的级别管辖问题凡是需要连系争议标的额来确定，本文不做会商。

　　《平易近诉释》第三十条，“按照管辖和谈，告状时可以或许确定管辖法院的，从其商定；不克不及确定的，按照平易近事诉讼法的相关确定管辖。”《平易近事诉讼法》第二百七十六条，“因涉外平易近事胶葛，对正在中华人平易近国范畴内没有居处的被告提起除身份关系以外的诉讼，若是合同签定地、合同履行地、诉讼标的物所正在地、可供财富所正在地、代表机构居处地位于中华人平易近国范畴内的，能够由合同签定地、合同履行地、诉讼标的物所正在地、可供财富所正在地、侵权行为地、代表机构居处地管辖。除前款外，涉外平易近事胶葛取中华人平易近国存正在其他恰当联系的，能够由管辖。”《平易近诉释》第十八条，“合同商定履行地址的，以商定的履行地址为合同履行地。合同对履行地址没有商定或者商定不明白，争议标的为给付货泉的，领受货泉一方所正在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所正在地为合同履行地；其他标的，履行权利一方所正在地为合同履行地。立即结清的合同，买卖行为地为合同履行地。”。

　　笔者近日联系一路扶植工程施工合同胶葛，发包人和承包人签定了扶植工程施工合同，案涉工程位于境外，发包人是外国公司，承包人是中国公司，承包人拟告状发包人从意残剩工程款。此时承包人面对事实该当向哪个法院提告状讼的问题，即管辖问题。

　　但若案涉工程位于中华人平易近国范畴外，司法实践中一般认为不合用不动产专属管辖。例如，（2019）最高法平易近辖终37号平易近事裁定书中，最高院认为“《中华人平易近国平易近事诉讼法》第三十[1]，因不动产胶葛提起的诉讼，由不动产所正在地管辖。《最高关于合用〈中华人平易近国平易近事诉讼法〉的注释》第二十八条，扶植工程施工合同胶葛按照不动产胶葛确定管辖。上述关于不动产专属管辖的系以由中华人平易近法律王法公法院管辖为前提，并不包罗不动产正在国外的景象。涉案扶植工程位于中华人平易近国范畴外，不存正在由专属管辖的可能。”（2021）粤01平易近辖终1061号平易近事裁定书中，广州中院认为“《中华人平易近国平易近事诉讼法》第三十：“（一）因不动产胶葛提起的诉讼，由不动产所正在地管辖；……”。该专属管辖的仅合用于不动产所正在地位于中国境内的平易近事诉讼案件。本案案涉扶植工程位于越南，因而，该法令不合用于本案的景象，即本案并不属于上述法令的不动产专属管辖的案件。”（2016）云23平易近辖终25号、（2020）苏04平易近辖终137号、（2022）云06平易近终1218号、（2017）浙0108平易近初1139号、（2022）鄂0203平易近初1116号等案件中，法院均持上述概念。

　　《最高关于合用〈中华人平易近国平易近事诉讼法〉的注释（2022批改）》（以下简称《平易近诉释》）第五百二十条，“有下列景象之一，能够认定为涉外平易近事案件：(一)当事人一方或者两边是外国人、无国籍人、外国企业或者组织的；(二)当事人一方或者两边的经常居所地正在中华人平易近国范畴外的；(三)标的物正在中华人平易近国范畴外的；(四)发生、变动或者覆灭平易近事关系的法令现实发生正在中华人平易近国范畴外的；(五)能够认定为涉外平易近事案件的其他景象。”根据前述，扶植工程施工合同胶葛中，若标的物案涉工程位于中华人平易近国范畴外的，属于涉外平易近事案件。

　　《中华人平易近国平易近事诉讼法（2023批改）》（以下简称《平易近事诉讼法》）第三十四条，“下列案件，由本条的专属管辖：（一）因不动产胶葛提起的诉讼，由不动产所正在地管辖。”《平易近诉释》第二十八条，“平易近事诉讼法第三十四条第一项的不动产胶葛是指因不动产简直认、朋分、相邻关系等惹起的物权胶葛。农村地盘承包运营合同胶葛、扶植工程施工合同胶葛、政策性衡宇买卖合同胶葛，按照不动产胶葛确定管辖。”《平易近诉释》第五百二十九条，“涉外合同或者其他财富权益胶葛的当事人，能够书面和谈选择被告居处地、合同履行地、合同签定地、被告居处地、标的物所正在地、侵权行为地等取争议有现实联系地址的外法律王法公法院管辖。按照平易近事诉讼法第三十四条和第二百七十，属于中华人平易近法律王法公法院专属管辖的案件，当事人不得和谈选择外法律王法公法院管辖，但和谈选择仲裁的除外。”。

　　根据上述法令，若扶植工程合同胶葛中的案涉工程位于中华人平易近国范畴内，非论能否属于涉外案件，均应合用不动产专属管辖，由该不动产所正在地法院管辖。

　　根据上述，若被告正在国内没有居处地的，能够由位于中华人平易近国范畴内的合同签定地、合同履行地、诉讼标的物所正在地、可供财富所正在地、侵权行为地、代表机构居处地管辖。则案件争议标的为“给付货泉”，若两边对于付款权利的合同履行地址没有明白商定的，那么合同履行地为“领受货泉一方所正在地”即被告所正在地，即案件能够由被告承包人所正在地法院管辖。例如，正在（2021）京平易近辖终94号平易近事裁定书中，法院认为“《最高关于合用〈中华人平易近国平易近事诉讼法〉的注释》第十八条第二款：‘合同对履行地址没有商定或者商定不明白，争议标的为给付货泉的，领受货泉一方所正在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所正在地为合同履行地；其他标的，履行权利一方所正在地为合同履行地。立即结清的合同，买卖行为地为合同履行地。’本案两边当事人对履行地址没有明白商定，中石化石油公司告状要求给付项目资金、办理费和利钱等款子，本案争议标的为‘给付货泉’，合同履行地为领受货泉一方即中石化石油公司所正在地市向阳区，鉴于市向阳区属于一审法院管辖区域，故本案属于一审法院地区管辖案件范畴。”。

　　《平易近事诉讼法》第二百七十七条，“涉外平易近事胶葛的当事人书面和谈选择管辖的，能够由管辖。”《平易近诉释》第五百二十九条，“涉外合同或者其他财富权益胶葛的当事人，能够书面和谈选择被告居处地、合同履行地、合同签定地、被告居处地、标的物所正在地、侵权行为地等取争议有现实联系地址的外法律王法公法院管辖。按照平易近事诉讼法第三十四条和第二百七十，属于中华人平易近法律王法公法院专属管辖的案件，当事人不得和谈选择外法律王法公法院管辖，但和谈选择仲裁的除外。”《平易近诉释》第三十条，“按照管辖和谈，告状时可以或许确定管辖法院的，从其商定；不克不及确定的，按照平易近事诉讼法的相关确定管辖。”？。

　　根据上述法令，若两边已明白商定管辖法院，则应卑沉当事人之商定，根据该商定确定管辖法院。例如，正在(2021)京01平易近辖终579号平易近事裁定书中，一中院认为“本案系不动产胶葛，因不动产位于国外，本案具有涉外要素。但因两边并未商定由外法律王法公法院管辖，故本案可由我法律王法公法院处置。《最高关于合用中华人平易近国平易近事诉讼法的注释》第三十条，按照管辖和谈，告状时可以或许确定管辖法院的，从其商定；不克不及确定的，按照平易近事诉讼法的相关确定管辖。本案中，两边当事人正在《埃塞BoleLemi工业园二期水电工程安拆工程施工合同》第十明白商定由原审法院管辖本案，且迪尔结合公司居处地亦位于原审法院辖区，故原审法院受理本案，并无不妥。森特士兴公司上诉从意将本案移送市大兴区审理，现实是从意由其居处地法院审理本案，该从意取商定优先的处置准绳相冲突，不克不及成立。”？。